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国务院“国发”文件是行政法规吗?90%考生栽在《立法法》第70条与第80条区分上

看到“国发”就以为是行政法规,这是考生被命题人用文件编号设下的最典型认知陷阱。

题目

2019年2月国务院发布了《关于在市场监管领域全面推行部门联合“双随机、一公开”监管的意见》(国发〔2019〕5号),对此,说法正确的是?

A. 该意见可以作为法官裁判的依据
B. 该意见为行政法规
C. 该意见可以作为制定部门规章的依据
D. 该意见不能进行附带性审查
正确答案:****

这题真正在考什么

本题考查国务院制定的其他规范性文件的性质、效力及行政诉讼附带审查规则。

秒解口诀

判断关键:看编号!

‘国务院令’才是行政法规,‘国发’文件只是规范性文件;后者可作规章依据但非裁判依据,且可附带审查。

命题人的陷阱拆解

命题人设置了双重陷阱:第一层在B项,用“国务院发布”和“国发”编号制造行政法规的假象;第二层在A项,利用“可以作为法官裁判依据”这个表述具有迷惑性——虽然《行政诉讼法》第63条规定规章“参照”适用,其他规范性文件“可以引用”,但“引用”不等于“作为裁判依据”,命题人故意模糊了法律依据与说理依据的界限。

D项陷阱在于“不能进行附带性审查”这个绝对化表述,实际上根据《行政诉讼法》第53条,规章以下规范性文件可以在诉讼中一并请求审查。

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