← 真题拆解2012刑法不定项

非法吸存与诈骗罪界限:为何虚构事实吸资却不构成诈骗罪?

考生最易混淆非法吸收公众存款罪与诈骗罪,关键在于是否具有“非法占有目的”这一主观要件。

题目

甲在国外旅游,见有人兜售高仿真人民币,用1万元换取10万元假币,将假币夹在书中寄回国内。(事实一) 赵氏调味品公司欲设加盟店,销售具有注册商标的赵氏调味品,派员工赵某物色合作者。甲知道自己不符加盟条件,仍找到赵某送其2万元真币和10万元假币,请其帮忙加盟事宜。赵某与甲签订开设加盟店的合作协议。(事实二) 甲加盟后,明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂,但因该产品畅销,便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖,前后共卖出5万多元“一滴香”。(事实三) 张某到加盟店欲批发1万元调味品,见甲态度不好表示不买了。甲对张某拳打脚踢,并说“涨价2000元,不付款休想走”。张某无奈付款1.2万元买下调味品。(事实四) 甲以银行定期存款4倍的高息经常向社会不特定人员放贷300万元,很快赚了钱。随后,四处散发宣传单,声称为加盟店筹资,承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息。甲从社会上筹得资金1000万,高利贷出,赚取息差。(事实五) 甲资金链断裂无法归还借款,但仍继续扩大宣传,又吸纳社会资金2000万,以后期借款归还前期借款。后因亏空巨大,甲将余款500万元交给其子,跳楼自杀。(事实六) 关于事实五的定性,下列选项正确的是:

A. 以同期银行定期存款4倍的高息放贷,构成非法经营罪
B. 甲虽然虚构事实吸纳巨额资金,但不构成诈骗罪
C. 甲非法吸纳资金,构成非法吸收公众存款罪
D. 对甲应以非法经营罪和非法吸收公众存款罪进行数罪并罚
正确答案:****

这题真正在考什么

本题围绕甲的资金筹借与放贷行为,考查非法吸收公众存款罪、非法经营罪与诈骗罪的界限。

秒解口诀

口诀:吸存看四性(非法公开利诱社会),诈骗看目的(非法占有是核心)。

资金用于经营想还钱,是吸存;资金用于挥霍不想还,是诈骗。

命题人的陷阱拆解

A项陷阱:将“以银行定期存款4倍的高息放贷”直接等同于“非法从事资金支付结算业务”或“非法经营证券、期货、保险业务”,但个人之间的高息借贷,若无其他严重扰乱市场秩序的行为(如职业放贷人),一般不单独构成非法经营罪。

命题人用“4倍高息”这一醒目数字诱导考生联想相关司法解释,但忽略了行为性质本身。

D项陷阱:将事实五中甲“高息放贷”与“宣传筹资”两个阶段行为强行分割,设置数罪并罚的选项。

实际上,前者是后者的目的和资金去向,后者是前者的资金来源,在非法吸收公众存款罪的评价中,吸收行为与使用行为具有关联性,通常作为一罪处理,除非另有独立成罪的行为(如洗钱)。

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